Все предприятия можно разделить по многим критериям: по рентабельности, размеру, исходному производимому продукту (работы, услуги, товары) и т. д. Нас же будет интересовать показатель задолженности. По этому критерию организации делятся на должников (заемщиков) и тех, кому должны (кредиторов). Конечно же, существует и третий вид - те, кто никому ничего не должен. Но, учитывая сложившуюся тенденцию к интеграции и глобализации предприятий с банковской и мировой экономической системой, таких счастливчиков в России не много. Вернемся к нашей классификации. Итак, специалисты утверждают, что пик требований о возвращении дебиторских задолженностей приходится на кризисное время (сейчас как раз оно) и неудивительно, что значительная часть долгов не возвращается, ведь кризис ставит на колени даже самые крупные организации. В это смутное время как раз и разворачивается самая настоящая битва между предприятиями, которые указаны в нашей классификации: кредиторы различными законными и незаконными путями пытаются взыскать дебиторские задолженности, а должники всячески стараются уйти от уплаты долга. Эта борьба может идти многие годы, и выиграет в ней тот, кто будет более терпеливым, хитрым и юридически подкованным.
В настоящей статье автор будет на стороне кредиторов и подскажет им, какими путями они могут двигаться, если должник отказывается возвращать долг.
ЧТО ТАКОЕ КОЛЛЕКТОРСКОЕ АГЕНТСТВО?
Предположим, что вы попали в такую ситуацию: заемщик не хочет отдавать вам долг. Вы подали на него в суд, детально доказали реальность задолженности и тем самым добились удовлетворения иска. Но еще не время радоваться, ведь всякий кредитор заинтересован, чтобы возврат долгов был осуществлен в реале, а не на бумаге. И вот тут вы сталкиваетесь с непредвиденными трудностями: неожиданно выясняется, что у должника нет ни средств для возврата долга, ни имущества для его погашения. Да и вся работа судебных приставовисполнителей, сообщивших вам эту пренеприятную новость, вызывает серьезные нарекания, ведь вы своими глазами видите, что фактически организациядолжник продолжает работать! Что делать?
Понятно, что в данной ситуации без квалифицированной юридической помощи вам не обойтись, поэтому смело можете обращаться в коллекторское агентство. Нет, в нем вы не найдете верзил, которые будут ездить за вашим должником с бейсбольными битами и выбивать из него долг. По своей сути коллекторское агентство представляет собой организацию, которая специализируется на оказании профессиональной юридической помощи в области взыскания задолженностей. В этой организации работают высококвалифицированные юристыпрофессионалы, специализирующиеся исключительно на правовых вопросах возврата долгов и знающие все юридические тонкости этого процесса.
Как правило, оказание подобных услуг коллекторскими агентствами оформляется договором возмездного оказания услуг . По условиям договора агентство выступает от имени кредитора и осуществляет различные действия (исключительно законные) по взысканию задолженности, в том числе представляет интересы кредитора на переговорах с руководством должника, в суде и в других инстанциях.
К сведению
В случае если вы отчаялись вернуть долг и считаете его безнадежным, коллекторское агентство может выкупить его за небольшой процент, исчисляемый от его суммы.
Деньги, которые удастся взыскать с должника, будут перечислены либо сразу на счет кредитора, и тогда оплату услуг коллекторов будет осуществлять он сам, либо на расчетный счет коллекторского агентства. В этом случае коллекторы сами удержат причитающуюся им сумму вознаграждения, после чего деньги переправят на счет кредитора. (Второй вариант оплаты более распространен, так как в этом случае у агентства есть гарантия того, что не будет заминок и других проблем с оплатой его услуг.)
Существует два самых распространенных пути, по которым кредитор пойдет в случае, если заемщик откажется возвращать долг:
1. Традиционный - гражданскоправовой порядок разрешения спора. Он является наиболее популярным, но в случае его применения кредитору самому придется доказывать свою правоту. Зачастую данный путь является очень затратным и трудоемким со всех точек зрения.
2. Нетрадиционный - уголовноправовой порядок разрешения спора. Этот вариант разрешения "спорных" вопросов возможен только в случае наличия в действиях должника состава преступления, предусмотренного гл. 22 УК РФ. И если таковой присутствует, то у кредитора будет больше поводов спать спокойно, потому что этот порядок предусматривает ряд некоторых преимуществ, которые не доступны при первом варианте.
Однако вне зависимости от того, по какому пути пойдет кредитор, на любом из них он может рассчитывать на помощь коллекторского агентства.
Рассмотрим этот вопрос более подробно.
ГРАЖДАНСКОПРАВОВОЙ ПОРЯДОК РАЗРЕШЕНИЯ СПОРА
Этот порядок разрешения спора, в свою очередь, включает три стадии:
Досудебное урегулирование вопроса в претензионном порядке.
Судебное разбирательство.
Непосредственное взыскание долга с помощью судебных приставовисполнителей.
Претензионный порядок урегулирования спора по праву считается самым простым. Суть его заключается в составлении претензионного письма (или, как его еще называют, предарбитражного напоминания) и отправлении его должнику. Форма письма не является унифицированной (то есть, по сути, она произвольна), но в нем обязательно нужно предупредить должника о том, что, если тот в течение установленного срока не произведет возврат долга, кредитор будет вынужден обратиться в суд со всеми вытекающими отсюда последствиями. При этом под такими последствиями обычно понимаются следующие:
1) проценты за пользование чужими денежными средствами;
2) убытки, которые понес кредитор в связи с тем, что должник не осуществил возврат долгов. При этом под убытками понимается как реальный ущерб, так и упущенная выгода;
3) расходы на юридическую помощь и госпошлину, которые взыскиваются с должника в случае, если иск кредитора будет удовлетворен.
Обратите внимание:
Прохождение претензионной стадии является обязательным только в случае, если это предусмотрено федеральными законами (чаще всего ГК РФ) или договором. Но лучше не искушать судьбу и всегда направлять претензионное письмо, потому что в случае ошибки в соответствии со ст. 126 АПК РФ последующее исковое заявление в суд может быть оставлено без движения.
Для грамотного прохождения этой стадии (претензионной работы) можно обратиться за помощью в коллекторское агентство. Его сотрудники смогут квалифицированно составить претензионное письмо, в котором должнику доходчиво объяснят, чем для него может обернуться дальнейшая задержка по долгам. Кроме того, они могут прибегнуть и к весьма специфичным методам воздействия на должника, к которым относятся, например, рассылка смссообщений с напоминанием о задолженности или направление предупредительных писем и т. д. вплоть до личных встреч с должником для приватной беседы. Количество методов ограничено лишь действующим законодательством и фантазией сотрудников коллекторского агентства.
В случае если "претензия" не вразумила должника, целесообразно перейти ко второму этапу - судебному урегулированию спора.
Обратите внимание:
Если контрагентдолжник является юридическим лицом, то обращаться надо в арбитражный суд, если физическим - то в суд общей юрисдикции.
В свою очередь, эту процедуру можно разделить на три составляющих:
1) составление искового заявления;
2) направление искового заявления;
3) рассмотрение дела в суде.
Данная категория дел имеет целый ряд особенностей. Вопервых, исковое заявление для его дальнейшего продвижения необходимо составить так, чтобы оно соответствовало всем тонкостям закона, и при этом нужно постараться не оставить себя в ущербе. Например, следует провести некоторые мероприятия, связанные с определением цены иска. Для этого надо тщательно изучить договор и выяснить, какие взыскания, кроме непосредственно цены, он предусматривает (имеется в виду возмещение убытков и неустойки). Вовторых, необходимо грамотно направить исковое заявление в суд, с соблюдением всех сроков и процедур. Втретьих, нужно вести себя предельно адекватно и решительно в ходе судебного процесса. И так далее, и тому подобное. Обо всех этих особенностях известно исключительно профессионалам, которым и нужно доверять дела о взыскании долгов. Нередко возврат долга осложняется и рядом других особенностей, но квалифицированный юрист всегда сможет справиться с возникающими трудностями и добиться успешного завершения дела. Если в вашей организации такого профессионала нет, то целесообразно обратиться к услугам коллекторского агентства, иначе с возвращением задолженности в большинстве случаев можно распрощаться.
Наконец, когда желанное постановление суда в вашу пользу получено, можно перейти к третьему этапу - запуску процедуры взыскания долга с помощью службы приставовисполнителей.
Оптимальной является ситуация, когда у должника достаточно денег на счету в банке. В этом случае можно получить свой долг назад быстро, не связываясь с реализацией имущества. Но обычно все сложнее.
Может сложиться ситуация, при которой местонахождение должника или его имущества неизвестно. В данном случае судебный пристависполнитель вынесет постановление о розыске должника. При этом сотрудники коллекторского агентства могут проследить за тем, чтобы должник волшебным образом не исчез.
Расходы по розыску должника ложатся на кредитора, но впоследствии их можно будет взыскать с должника.
Если местонахождение должника известно или он был обнаружен в процессе розыска, судебный пристависполнитель предложит ему расплатиться добровольно. Тут необходимо учитывать, что если должник до сих пор не рассчитался со своими обязательствами, то он и сейчас это вряд ли сделает. В таком случае со стороны судебного приставаисполнителя последует изъятие имущества должника и его принудительная реализация. Впрочем, кредитор может согласиться взять долг имуществом и реализовать его самостоятельно.
Обратите внимание:
Должник имеет право самостоятельно составить перечень имущества, на которое следует обращать взыскание в первую очередь.
Взыскание на имущество должника обращается в размере долга с учетом взыскания расходов по исполнительным действиям (исполнительный сбор, штрафы).
Обращаясь на этом этапе в коллекторское агентство, можно рассчитывать на то, что его специалисты осуществят в интересах кредитора полный комплекс мероприятий по взысканию долгов: проведут работу по розыску имущества должника, смогут доказать его принадлежность последнему, оспорят его сделки по распоряжению этим имуществом и т. д. Кроме того, они могут осуществлять контроль за работой судебных приставов исполнителей, что также будет способствовать фактическому возврату долгов. Специалисты проследят, чтобы пристав наложил на имущество должника арест, осуществил его реализацию по всем нормам закона и провел иные установленные законом мероприятия, направленные на взыскание долгов.
УГОЛОВНОПРАВОВОЙ ПОРЯДОК РАЗРЕШЕНИЯ СПОРА
Как уже отмечалось выше, уголовноправовой порядок разрешения спора возможен только при наличии состава преступления. Все возможные составы преступления относительно рассматриваемого вопроса описаны в гл. 21 и 22 УК РФ. На практике чаще всего совершаются: мошенничество (ст. 159 УК РФ), причинение имущественного ущерба путем обмана или злоупотребления доверием (ст. 165 УК РФ), лжепредпринимательство (ст. 173 УК РФ), незаконное получение кредита (ст. 176 УК РФ), злостное уклонение от погашения кредиторской задолженности (ст. 177 УК РФ), а также ряд иных преступлений. В случае если есть основания предполагать, что в действиях должника присутствует хотя бы один состав преступления, сразу возникает благоприятная почва для возврата долга.
Например, признаками уклонения от погашения кредиторской задолженности для целей применения ст. 177 УК РФ являются крупный размер такой задолженности и злостность уклонения после вступления в силу судебного решения. Предусмотренное данной статьей преступление совершается путем бездействия.
Прежде всего необходимо подать заявление в соответствующий правоохранительный орган. В случае положительного для вас решения в виде возбуждения уголовного дела против должника весь дальнейший процесс можно разделить опять же на три стадии:
1. Расследование уголовного дела.
2. Судебное рассмотрение уголовного дела.
3. Применение наказания (взыскание долга принудительным путем).
В общем виде перечисленные стадии похожи на те, которые мы рассматривали при разрешении спора в традиционном порядке (гражданскоправовом). Но здесь есть ряд существенных особенностей, которые смело можно назвать плюсами для кредитора, в том числе:
- оперативность - процессуальные сроки в уголовном процессе значительно короче, чем в гражданском (арбитражном), и это весьма важное практически обстоятельство, потому что, чем позже будут приняты необходимые меры по взысканию, тем меньше шансов на успех;
- обязанность доказывания лежит на органах уголовного преследования, которые обладают более широкими возможностями, чем истец в арбитражном процессе;
- отсутствуют материальные затраты в виде необходимости уплаты государственной пошлины, розыска должника (если он требуется) и т. д.;
- ответчиком в уголовном процессе может быть только физическое лицо (например, руководитель организациидолжника), что, во первых, позволяет наложить арест на его личное имущество, а во вторых, является сильным стимулом скорейшего возврата долга.
И здесь на всех трех стадиях весьма нелишними для кредитора будут услуги коллекторов, ведь они смогут как помочь правоохранительным органам в розыске должника и его имущества, так и оперативно обжаловать их действия, в случае если они будут незаконными. В общем, смогут осуществить весь ряд мер, необходимых для скорейшего возвращения вам дебиторской задолженности.
ОПЛАТА УСЛУГ КОЛЛЕКТОРОВ
В сотрудничестве с коллекторскими агентствами, несмотря на массу перечисленных плюсов, есть еще и "подводные камни", которые заставят кредиторов десять раз задуматься, прежде чем заключать договор с агентством. Дело в следующем. Как уже было сказано, с коллекторами заключается договор возмездного оказания услуг (в данном случае юридического характера по взысканию долга). Такой договор в соответствии с п. 1 ст. 779 ГК РФ устанавливает, что исполнитель обязуется по заданию заказчика оказать услуги (совершить определенные действия или осуществить определенную деятельность), а заказчик обязуется оплатить эти услуги. Статья 781 ГК РФ обязывает заказчика оплачивать оказанные ему услуги в сроки и порядке, которые установлены в договоре. При этом сторонам необходимо руководствоваться положениями ст. 779 ГК РФ, согласно которой исполнитель может считаться надлежаще исполнившим свои обязательства при совершении указанных в договоре действий. Таким образом, особенностью этого договора является то, что исполненным он будет считаться после фактического оказания услуги - совершения определенного действия, и результат здесь роли уже не играет, даже если он отсутствует вовсе. Другими словами, долг могут не взыскать, а заплатить "кругленькую" суму за услуги коллекторов все равно придется!
Некоторые полагают, что избежать оплаты "не оказанных" агентством услуг можно, если внести в договор с коллекторами условие о том, что оплата услуг производится только в случае положительного решения арбитражного суда о взыскании долга. Однако необходимо знать, что данный пункт договора будет считаться недействительным, так как он противоречит основам гражданского законодательства, допускающим свободу сторон в определении любых условий договора, если они не противоречат законодательству (п. 2 ст. 1 ГК РФ), поскольку в данном случае это означает введение иного, не предусмотренного законом предмета договора. Именно такого мнения придерживается Конституционный суд, который в Постановлении от 23.01.2007 N 1 П также отметил, что в системе действующего правового регулирования, в том числе положений гражданского законодательства, судебное решение не может выступать ни объектом чьих либо гражданских прав (ст. 128 ГК РФ), ни предметом какого либо гражданскоправового договора (ст. 432 ГК РФ).
ВАС свою позицию по данному вопросу изложил в Информационном письме от 29.09.1999 N 48 "О некоторых вопросах судебной практики, возникающих при рассмотрении споров, связанных с договорами на оказание правовых услуг". В нем разъяснено, что отказ заказчика от оплаты фактически оказанных ему услуг не допускается и в то же время не подлежит удовлетворению требование исполнителя о выплате вознаграждения, поставленного в зависимость от решения суда или государственного органа, которое будет принято в будущем.
Большая часть арбитражных судов поддерживает изложенную выше позицию, указывая на неправомерность подобных условий (постановления ФАС УО от 12.01.2009 N Ф099730/08 С5, ФАС СЗО от 09.04.2009 N А051951/2006 и от 03.07.2007 N А139299/0427, ФАС ВСО от 29.01.2009 N А334838/
08 Ф026820/08, ФАС ЗСО от 24.03.2009 N Ф041287/2009 (3147 А758) и от 17.03.2009 N Ф041957/2008(2565 А4631), ФАС МО от 28.12.2006 N КГА40/1255206 и др.). Иными словами, даже при отрицательном исходе суда по взысканию долга и наличии в договоре условия о выплате коллекторам только "гонорара успеха" полностью избежать выплаты вознаграждения организация - заказчик услуг не сможет.
К сведению:
При наличии названного условия в договоре суд при разрешении спора будет определять размер вознаграждения в порядке, предусмотренном ст. 424 ГК РФ, с учетом фактически совершенных исполнителем действий (деятельности).
На практике обычно договор предусматривает выплату исполнителю определенной суммы и процента от размера поступивших от должника денежных средств. Такое условие не противоречит законодательству, поэтому данный аргумент не позволит кредитору отказаться от оплаты оказанных коллекторами услуг (постановления ФАС ЗСО от 07.10.2008 N Ф046256/2008 (13459 А468), ФАС ВВО от 30.08.2007 N А31289/200614 и др.).
УСЛОВИЯ ДОГОВОРА
Существует и еще один риск, на который стоит обратить внимание, - это непосредственно условия самого договора. Поясним на примере. Истец (коллекторское агентство) обратился в арбитражный суд с иском о взыскании с организациикредитора задолженности и пени по договору на оказание услуг по истребованию дебиторской задолженности в его пользу. Ответчик возразил против этого иска, ссылаясь на то, что данный договор был расторгнут им в одностороннем порядке, и на то, что истец не представил акт сдачиприемки оказанных услуг, который является единственным доказательством "работы" коллекторов. Кроме того, заказчик услуг указал, что встреча специалистов агентства с руководством предприятиядолжника и несколько телефонных звонков не могут рассматриваться в качестве исполнения обязательств по заключенному между ними договору.
Несмотря на это, ФАС ЗСО в Постановлении от 29.09.2009 N Ф045766/2009(20123 А4511) удовлетворил исковое заявление коллекторов. Свое решение арбитражный суд обосновал следующим образом. Довод ответчика о том, что единственным доказательством оказания услуг может быть акт приемасдачи, отклоняется, поскольку договор, заключенный между истцом и ответчиком, не предусматривает подписание сторонами акта о сдаче результата оказанных услуг.
Довод о том, что встреча истца с руководством должника и несколько телефонных звонков не могут рассматриваться в качестве исполнения обязательств по заключенному договору, также отклоняется, поскольку при подписании договора стороны не определили, какие конкретно действия должны быть совершены во исполнение договорных обязательств.
Довод ответчика о том, что его отказ от услуг истца был вызван неисполнением обязательств по предоставлению услуг, также не принят судом во внимание, так как в материалы дела не представлены доказательства того, что истец не приступал к выполнению услуг либо уклонился от их оказания.
Таким образом, чтобы не попасть впросак и не потерять деньги, необходимо обращать внимание хотя бы на рассмотренные выше фундаментальные пункты договора.
НАПОСЛЕДОК - НАЛОГОВЫЙ ДЕСЕРТ!
Расходы на оплату услуг по взысканию долгов для заказчика услуг являются экономически обоснованными и при условии документального подтверждения уменьшают налогооблагаемую прибыль. Такие разъяснения даны в Письме Минфина России от 13.02.2007 N 03 03 06/2/24: организациякредитор вправе отнести к расходам для целей налогообложения прибыли расходы в виде вознаграждения, выплачиваемого в соответствии с агентским договором фирме, оказывающей услуги по взысканию задолженности с должников организациикредитора.
К сожалению, налоговые инспекторы при проведении проверки могут придерживаться и противоположной позиции. В этом случае организация - заказчик услуг может обратиться в суд и добиться отмены решения инспекции об исключении затрат из состава налоговых расходов и начислении недоимки по налогу на прибыль (см., например, Постановление ФАС ЗСО от 20.05.2009 N Ф042987/2009(6544 А2749)).
В качестве подтверждающих несение расходов документов могут выступать договор с агентством, акт сдачиприемки услуг, отчет исполнителя, платежные поручения, счетафактуры.
* * *
В заключение отметим, что несмотря на все перечисленные минусы коллекторские агентства на практике играют большую роль в результативном возврате, казалось бы, самых безнадежных долгов. Все зависит от случая и от профессионализма тех или иных коллекторов. А кому конкретно фортуна улыбается чаще остальных, можно узнать лишь из истории работы агентств.